W&I-Versicherung: Warum sie beim Kauf oder Verkauf von Unternehmensanteilen wichtig ist

Was ist W&I-Versicherung? Die Abkürzung W&I steht für zwei Wörter – Garantie & Entschädigung, was normalerweise ins Kroatische als jamstvo & odšteta übersetzt wird. W&I-Versicherung ist eine Form der Versicherung, die in rechtlichen Transaktionen wie dem Kauf und Verkauf von Unternehmensanteilen angewendet wird und solche Risiken abdeckt – die sich auf Erklärungen und Garantien beziehen, die in Verträgen gegeben werden, d.h. für spezifische Formen der vertraglichen Haftung für Schäden. Während der Verhandlungen verlangt der Käufer typischerweise bestimmte vertragliche Garantien vom Verkäufer bezüglich des guten Stands des Unternehmens. Einer der typischen Fälle von Haftung für Schäden, die der Käufer verlangt, bezieht sich auf die Wahrhaftigkeit der Finanzberichte und die ordnungsgemäße Erfüllung der Steuerpflichten.

Im Falle, dass der Verkäufer dem Käufer eine solche Garantie gibt und sich letztendlich herausstellt, dass die Finanzberichte nicht wahrheitsgemäß waren oder dass Steuern nicht ordnungsgemäß gezahlt wurden, wäre der Verkäufer dem Käufer gemäß den vertraglichen Bestimmungen, die dies regeln, schadensersatzpflichtig. Wenn eine solche Situation eintreten würde – in der der Verkäufer dem Käufer schadensersatzpflichtig wäre – würde die Frage aufkommen, ob der Verkäufer über ausreichende finanzielle Mittel verfügt, um den entstandenen Schaden zu entschädigen, oder ob die Zahlung des Schadens eine unmögliche oder schwierige Aufgabe ist. Das beschriebene Risiko betrifft sowohl den Käufer als auch den Verkäufer, und W&I-Versicherungspolicen sind darauf ausgelegt, die Unsicherheit der Schadensentschädigung in solchen Situationen zu mindern.

Was sind die Vorteile

Der Abschluss einer W&I-Versicherung liegt im Interesse beider Vertragsparteien, insbesondere des Verkäufers. Gerade weil der Käufer sich bewusst ist, dass der Verkäufer möglicherweise nicht über ausreichende finanzielle Mittel verfügt, um Schäden zu entschädigen, verlangen sie oft, dass ein Teil des Kaufpreises auf irgendeine Weise zurückgehalten wird (z.B. in Treuhand bei einem Notar oder einer Bank), alles mit dem Ziel, dass der Käufer den hinterlegten Betrag (oder einen Teil davon) im Schadensfall abheben kann. Durch den Abschluss einer W&I-Versicherung wird dem Käufer eine gewisse Sicherheit hinsichtlich der Möglichkeit gegeben, potenzielle zukünftige Ansprüche, die aus Verletzungen von Erklärungen und Garantien entstehen, zu begleichen, weshalb der Käufer eher bereit ist, dem Verkäufer den vollen Kaufpreis zu zahlen, ohne einen Teil davon zurückzuhalten. Ebenso ermöglicht der Abschluss einer W&I-Versicherung dem Verkäufer einen saubereren und ruhigeren Ausstieg aus der Eigentümerstruktur des Unternehmens. Verkäufer schätzen diesen Vorteil sehr, da er ihnen ermöglicht, sich ihren zukünftigen Geschäftsplänen zuzuwenden.

Der Abschluss einer W&I-Versicherung liegt auch im Interesse des Käufers. Eine der Hauptängste des Käufers beim Kauf von Unternehmensanteilen ist, dass er potenzielle Schäden, die aus Vertragsverletzungen des Verkäufers entstehen, nicht eintreiben kann (z.B. der Verkäufer wird illiquide). Wenn eine W&I-Versicherung abgeschlossen wird, wird der Schadensbetrag letztendlich vom Versicherer gezahlt, der in der Regel ein sehr liquides Unternehmen ist. Außerdem gibt es oft mehrere interessierte Käufer. Wenn der Käufer in seinem Angebot angegeben hat, dass er bereit ist, eine W&I-Versicherungspolice abzuschließen, könnte dies ein entscheidender Faktor für den Verkäufer bei der Entscheidung sein, welches Angebot er annehmen möchte.

Letztendlich können alle Schadensersatzansprüche, die der Käufer gegen den Verkäufer erhebt, ihre Beziehung irreparabel zerstören, was besonders herausfordernd ist in Situationen, in denen Käufer und Verkäufer ihre Geschäftsbeziehung in anderen Bereichen fortsetzen möchten oder wenn nicht 100 Prozent der Anteile am Unternehmen verkauft werden, sodass Käufer und Verkäufer weiterhin als Mitglieder desselben Unternehmens tätig sind. Da bei W&I-Versicherungspolicen die Entschädigung für Schäden vom Versicherer getragen wird, bleibt die Beziehung zwischen Käufer und Verkäufer weniger gestört. Vor diesem Hintergrund ist es äußerst wichtig sicherzustellen, dass die Versicherungspolice keine bestimmten Rückgriffsrechte des Versicherers gegen den Verkäufer enthält.

Was nicht abgedeckt ist

Wie es bei Versicherungen üblich ist, klingt alles ideal, bis die Frage der Deckung und der Bedingungen der Versicherungspolice aufkommt. Nämlich, W&I-Versicherung deckt keine Schäden ab, die sich auf Ereignisse beziehen, für die eine Due-Diligence-Analyse des Unternehmens festgestellt hat, dass sie Schäden verursachen können, d.h. bekannte, festgestellte Risiken. Mit anderen Worten, W&I-Versicherung bietet im Allgemeinen nur Schutz gegen unbekannte Risiken, d.h. solche Risiken, die während des Due-Diligence-Prozesses des Unternehmens nicht identifiziert wurden. Neben dem Preis heben Verkäufer und Käufer dies oft als den Hauptnachteil dieser Policen hervor, da die identifizierten Risiken oft Gegenstand langwieriger Verhandlungen sind.

Versicherer haben jedoch Lösungen für solche Situationen gefunden. Falls die Vertragsparteien Schutz gegen bekannte, festgestellte Risiken wünschen – ist es möglich, zusätzliche Versicherungen/spezialisierte Versicherungspolicen abzuschließen, die solche Risiken abdecken. Natürlich erhöht dies auch die Versicherungskosten. Darüber hinaus sind bestimmte zusätzliche Fälle nicht durch die W&I-Versicherungspolice abgedeckt, wie in Fällen, in denen ein bestimmtes Risiko aufgrund betrügerischer Handlungen des Verkäufers nicht identifiziert wurde.

W&I-Versicherung wird am häufigsten bei Transaktionen mit höherem Wert abgeschlossen, was logisch ist, da der Abschluss einer solchen Police zusätzliche Kosten verursacht und zusätzliche Schritte im Prozess erfordert.

Wann wird sie am häufigsten abgeschlossen

Laut einigen Statistiken beträgt die durchschnittliche Prämie für eine W&I-Versicherungspolice 0,9 % – 1,7 % des Policenwerts, mit einer Mindestprämie zwischen 75.000 und 100.000 Euro. Diese Beträge sind bei Immobiliengeschäften etwas unterschiedlich (niedriger). Was die Sektoren betrifft, so wird diese Form der Versicherung basierend auf unseren Erfahrungen am häufigsten in den Bereichen Energie, Technologie und Immobilien angewendet und ist in stark regulierten Bereichen wie Finanzdienstleistungen weniger vertreten. In letzter Zeit sind Bereiche wie ESG, Cybersicherheit und Datenschutz zunehmend interessant geworden. Angesichts der Tatsache, dass die Vorschriften in diesen Bereichen zunehmend auf soziale Verantwortung und die Notwendigkeit von Transparenz abzielen, entscheiden sich Käufer oft, potenzielle Risiken durch den Abschluss einer W&I-Versicherung zu mindern.

Was die Ansprüche betrifft, so treten laut einigen Statistiken beim Kauf und Verkauf von Unternehmen am häufigsten Vertragsverletzungen in Bezug auf die Genauigkeit der Finanzberichte, Steuern, die Einhaltung geltender Gesetze sowie Streitigkeiten und wesentliche Verträge auf. In diesem Zusammenhang werden die meisten eingereichten Zahlungsansprüche von den Versicherungsunternehmen genehmigt, wobei die Zahlung in den meisten Fällen bis zu sechs Monate dauert und manchmal länger (von einem bis zwei Jahren).

Bei der Verhandlung der Due Diligence des Unternehmens versuchen die Parteien oft, den Umfang auf Themen zu beschränken, die sie für entscheidend halten, um die Kosten im Kaufpreisprozess zu minimieren (z.B. werden Unternehmensfragen, Arbeitsrecht, finanzielle und kommerzielle Verträge sowie Immobilienfragen überprüft, aber der Datenschutz wird nicht überprüft). Während eines solchen Abwägens kommt es oft vor, dass einige Bereiche, die für Versicherer wichtig sind und die Grundlage ihrer Angebote bilden, nicht überprüft werden.

Die Bedeutung der Due Diligence

Qualitative, detaillierte und ausreichend umfassende Due Diligence ist für Versicherungsunternehmen äußerst wichtig, da die W&I-Versicherungspolice in Bezug auf unbekannte Risiken verwendet wird. In diesem Fall verlangen Versicherungsunternehmen, dass die Due Diligence in diesen zusätzlichen Bereichen durchgeführt wird (z.B. die ursprüngliche Due Diligence deckte keine Immobilienfragen ab, sodass die Versicherungsgesellschaft dies zusätzlich anfordert) oder sogar unabhängig rechtliche Berater beauftragen, um Bereiche zu überprüfen, die sie weiter interessieren.

Um solche zusätzlichen Kosten und Verzögerungen des gesamten Prozesses zu vermeiden, können erfahrene rechtliche Berater, die mit den Praktiken und Anforderungen von Versicherungsunternehmen vertraut sind, den Parteien helfen, die ursprüngliche Due Diligence zu definieren. Es gibt Situationen, in denen der Versicherer keine zusätzlichen Bereiche zur Analyse verlangt, aber dann auch keine Verantwortung für diese Bereiche übernimmt. Was die Situationen betrifft, in denen ein Due-Diligence-Bericht vom Verkäufer erstellt wurde (sogenannte Vendor Due Diligence), ist es für Käufer wichtig zu beachten, dass der Versicherer in der Regel verlangen wird, dass der Käufer selbst Due Diligence durchführt, um die Ergebnisse der vom Verkäufer durchgeführten Due Diligence zu überprüfen und zu bestätigen. Der Prozess des Abschlusses einer W&I-Versicherung hat sich an den Markt angepasst und dauert in der Regel drei bis vier Wochen, um abgeschlossen zu werden, und in dringenden Fällen kann es sogar innerhalb von zwei bis drei Wochen erfolgen.

Der Abschlussprozess

Der Prozess beginnt normalerweise mit der Beauftragung eines Maklers, der eine Einschätzung der möglichen Versicherungsbedingungen auf dem Markt für die gegebene Transaktion bereitstellt und die Parteien mit potenziellen Versicherern verbindet. Nach der ersten Vereinbarung analysiert der Versicherer den Entwurf des Kaufvertrags, den Due-Diligence-Bericht und die Dokumente, die im Rahmen der Due-Diligence-Analyse überprüft wurden.

Wenn der Versicherer zusätzliche Fragen zum zu verkaufenden Unternehmen hat, geben die Parteien Antworten auf die angeforderten Fragen. Basierend auf all dem oben Genannten erstellt der Versicherer die W&I-Versicherungspolice. Es ist ratsam, den Prozess des Abschlusses einer W&I-Versicherung frühzeitig im Kaufprozess zu beginnen, um die Koordination der vereinbarten Haftungsfälle mit der Versicherungspolice zu erleichtern. Wenn Versicherer zu spät einbezogen werden, kann dies die Komplexität und Dauer der Transaktion negativ beeinflussen.

Zunehmend in Kroatien

W&I-Versicherung ist keine Neuheit; sie existiert seit den 1980er Jahren, aber es ist auffällig, dass diese Versicherung in Kroatien zunehmend angewendet wird, da Käufer und Verkäufer ihre Exposition gegenüber Risiken, die sie in M&A-Transaktionen bedrohen, minimieren möchten. Vor diesem Hintergrund erhöhen verschiedene Makler und Versicherungsunternehmen merklich ihre Aktivitäten in Kroatien.

Infolgedessen wird der Wettbewerb auf dem Markt für W&I-Versicherungen zunehmend intensiver, was voraussichtlich den interessierten Parteien eine stärkere Verhandlungsposition verschaffen und es ihnen ermöglichen wird, günstigere Versicherungsbedingungen zu erhalten. In jedem Fall handelt es sich um ein Instrument, das zusätzliche Kosten und Anstrengungen erfordert, aber auch einige Vorteile bietet. Um die Vorteile der W&I-Versicherung zu maximieren, ist es wichtig, gut über das Thema informiert zu sein, d.h. die Unterstützung von rechtlichen Beratern in Anspruch zu nehmen.