In den letzten sechzehn Jahren hat das Netzwerk von CMS-Kanzleien in Europa eine jährliche Studie zu den sogenannten M&A-Transaktionen (Fusionen und Übernahmen) vorbereitet. Die in diesem Jahr veröffentlichte Studie umfasst 559 Transaktionen, die 2023 abgeschlossen wurden, an denen Kanzleien aus dem CMS-Netzwerk in Europa beteiligt waren. Die Studie bietet somit einen interessanten Überblick über die Marktsituation und zeigt Trends im Vergleich zu den Vorjahren. Sie ist besonders nützlich für diejenigen, die in irgendeiner Weise an M&A-Transaktionen teilnehmen, da sie Einblicke nicht nur in die allgemeine Marktsituation, sondern auch in die Nutzung spezifischer vertraglicher Mechanismen bietet.
Der erste auffällige Datenpunkt im Vergleich zu den Vorjahren ist die Anzahl der abgeschlossenen Transaktionen – 559, ein Rekord im Vergleich zu früheren Studien. Das kontinuierliche Wachstum der Anzahl der Transaktionen in den letzten Jahren sowie ein signifikanter Anstieg im Vergleich zu den beiden Vorjahren (ungefähr 50 mehr Transaktionen oder ein Anstieg von 9 % im Vergleich zu 2022) zeigt die Widerstandsfähigkeit des Marktes gegenüber bestehenden wirtschaftlichen und sozialen Herausforderungen wie Inflation, geopolitischen Unruhen, steigenden Zinssätzen und sinkendem Wirtschaftswachstum. Besonders interessant ist die Information, dass im letzten Quartal 2023 ein signifikanter Anstieg der Anzahl der Transaktionen beobachtet wurde, was Optimismus schafft und Hoffnung auf die Fortsetzung dieses positiven Trends in diesem Jahr weckt.
Preisanpassung
Was die Haupttreiber der Transaktionen betrifft, bleibt der Wunsch der Käufer, in neue Märkte einzutreten der häufigste Grund für Transaktionen (in 36 % der Transaktionen), obwohl die Anzahl der Transaktionen, die durch diesen Grund motiviert sind, in den letzten Jahren langsam abnimmt. Die zweithäufigsten Gründe sind der Erwerb von Wettbewerbern (in 27 % der Transaktionen), der Erwerb von Know-how (in 16 % der Transaktionen) und der Erwerb von Mitarbeitern (in 9 % der Transaktionen). Akquisitionen zum Zweck der Digitalisierung des Geschäfts bleiben mit sehr niedrigen 1 % auf einem sehr niedrigen Niveau. Angesichts der Entwicklung der künstlichen Intelligenz, die in verschiedenen Branchen eingesetzt wird und bestimmte Geschäftsprozesse erheblich erleichtert, wird es interessant sein zu sehen, ob die Anzahl der Transaktionen, die auf den Erwerb von Know-how und die Entwicklung der Digitalisierung abzielen, 2024 zunimmt. Schließlich sollte angemerkt werden, dass Käufer ‚verschiedene‘ als Hauptgrund für 30 % der Transaktionen angaben, was darauf hinweist, dass die Liste der Gründe für Transaktionen sehr vielfältig bleibt.
Neben solchen allgemeinen Indikatoren der Situation sind auch interessante Daten zur Nutzung spezifischer Mechanismen und kommerzieller Bedingungen in Transaktionen verfügbar. Der kommerzielle Punkt, der für beide Parteien von besonderem Interesse ist, ist in erster Linie der Kaufpreis, einschließlich der Art und Weise, wie er bestimmt und bezahlt wird. Die Studie zeigt einen Rückgang der Nutzung des Preisanpassungsmechanismus, da dieser Mechanismus in 44 % der Transaktionen im Jahr 2023 verwendet wurde, im Vergleich zu 48 % im Jahr 2022. Trotz des Rückgangs bleibt der Prozentsatz der Nutzung des Preisanpassungsmechanismus insgesamt sehr hoch, was darauf hinweist, dass Käufer, unabhängig von der Marktentwicklung, es vorziehen, die unabhängige Möglichkeit zu haben, zu überprüfen, dass der korrekte Preis gezahlt wurde. Dieser Mechanismus umfasst die Bestimmung des Preises im Vertrag basierend auf vereinbarten Parametern (z. B. Betriebskapital und Nettoschulden am Tag des Abschlusses), wobei der Preis nach Bedarf nach Abschluss der Transaktion angepasst wird (nachdem die Abschlussberichte gemäß den vereinbarten Preisbestimmungsparametern erstellt wurden).
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Transaktionsanreize Warum werden Käufe getätigt
1. Eintritt in neue Märkte
2. Erwerb eines Wettbewerbers
3. Erwerb von Know-how
4. Erwerb von Mitarbeitern
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Wenn die Locked Box angewendet wird
Die Studie zeigt auch, dass in den meisten Transaktionen, in denen der Preisanpassungsmechanismus nicht verwendet wurde, der Locked-Box-Mechanismus angewendet wurde, bei dem der Preis am Tag der Vertragsunterzeichnung (in der Regel basierend auf den neuesten verfügbaren Finanzberichten) bestimmt wird und es keine Preisanpassung nach Abschluss der Transaktion gibt. Ähnlich wie beim Preisanpassungsmechanismus ist der Locked-Box-Mechanismus eine äußerst gut akzeptierte und häufig verwendete Methode zur Bestimmung des Kaufpreises auf dem Markt, wie die Tatsache belegt, dass er in 56 % der Transaktionen im Jahr 2023 verwendet wurde.
Der Locked-Box-Mechanismus wird am häufigsten in Transaktionen mit hohem Wert angewendet, d. h. in Transaktionen von 100 Millionen Euro oder mehr, und in Transaktionen mit mittlerem Wert, d. h. in Transaktionen zwischen 25 und 100 Millionen Euro, und ist in Transaktionen mit niedrigem Wert, d. h. in Transaktionen bis zu 25 Millionen Euro, etwas seltener.
Abnehmende Beliebtheit von Earnouts
Die Beliebtheit der Nutzung des Earnout-Mechanismus, bei dem ein Teil des Preises nach Abschluss der Transaktion gezahlt werden kann, abhängig davon, ob das Unternehmen die vereinbarten Ziele innerhalb des vereinbarten Zeitrahmens erreicht, ist im Vergleich zu 2021 und 2022 um vier Prozent gesunken. Der Rückgang der Nutzung des Earnout-Mechanismus kann teilweise durch die abnehmende Bereitschaft der Vertragsparteien erklärt werden, die Zahlung des Preises von der Erreichung zukünftiger Geschäftsergebnisse abhängig zu machen, alles aufgrund des unsicheren makroökonomischen Umfelds. EBIT/EBITDA bleibt die häufigste Berechnungsgrundlage, mit einem signifikanten Rückgang ihrer Anwendung (wurde in 54 % der Fälle im Jahr 2022 verwendet und in 36 % im Jahr 2023).
Risikoverteilung
Neben dem Preis ist eines der wichtigsten kommerziellen Elemente in den Verhandlungen zwischen Verkäufern und Käufern die Frage der Risikoverteilung, d. h. die Einschränkungen der Haftung des Verkäufers. Es ist üblich, dass die Haftung des Verkäufers auf einen bestimmten Prozentsatz des Kaufpreises begrenzt wird. Im zweiten Jahr in Folge wurde in mehr als der Hälfte der einbezogenen Transaktionen (in diesem Fall 56 %) die Haftungsbeschränkung auf 50 % oder weniger des Kaufpreises festgelegt, mit einem signifikanten Unterschied in Mittel- und Osteuropa, wo in 69 % der einbezogenen Transaktionen die Haftungsbeschränkung auf einen Betrag festgelegt wurde, der mehr als 50 % des Kaufpreises beträgt.
Es sollte angemerkt werden, dass die Größe der Transaktion auch einen signifikanten Einfluss auf die Höhe der Beschränkung hat. Eine Haftungsbeschränkung, die dem vollen Betrag des Preises entspricht, d. h. 100 % des Kaufpreises, ist hauptsächlich in kleineren Transaktionen vorhanden, während in größeren Transaktionen der Prozentsatz der Haftung tendenziell abnimmt.
Preisliste für Vertragsverletzungen
Als Einschränkung der Haftung des Verkäufers wurde in 70 % der einbezogenen Transaktionen ein Mindestbetrag (de minimis) festgelegt, bis zu dem der Verkäufer nicht für Verstöße gegen die dem Käufer in der Transaktionsdokumentation gegebenen Garantien haftet. Wenn die Forderung unter dem festgelegten Betrag liegt, haftet der Verkäufer nicht für die Forderung des Käufers aufgrund des Verstoßes gegen die Garantien. Der de minimis-Betrag wurde am häufigsten (54 %) in einem Betrag zwischen einem Euro und 0,25 % des Kaufpreises festgelegt.
Um die Haftung des Verkäufers weiter zu begrenzen, wurde in 64 % der einbezogenen Transaktionen in Europa ein Mindestwert oder Schwellenwert (Basket) festgelegt, den die Forderungen des Käufers wegen Verletzung von Garantien erreichen müssen, damit die Forderung an den Verkäufer gerichtet werden kann. Der Basket-Betrag wurde am häufigsten (60 %) in einem Betrag zwischen einem Euro und einem Prozent des Kaufpreises festgelegt. Die Studie zeigt, dass die Festlegung von de minimis– und Basket-Beträgen in Situationen, in denen der Käufer eine Versicherungspolice in Bezug auf die Haftung aufgrund des Vertrags in M&A-Transaktionen (sogenannte W&I-Versicherung) arrangiert hat, erheblich abgenommen hat.
Der Trend zur Verlängerung der Haftungsdauer des Verkäufers, der 2019 begann und 2022 seinen Höhepunkt erreichte, hat im letzten Jahr gestoppt. Die Daten dieses Jahres zeigen eine reduzierte Nutzung von Beschränkungen, die länger als 24 Monate dauern (ohne Rückgang in Mittel- und Osteuropa, wo die Festlegung der Haftung länger als 24 Monate auf fast dem gleichen Niveau wie 2022 geblieben ist) und eine erhöhte Nutzung von zeitlichen Beschränkungen, die kürzer als 12 Monate sind. In mittelgroßen Transaktionen bleiben zeitliche Beschränkungen von 18 bis 24 Monaten die am häufigsten in der Praxis verwendeten.
Haftung des Verkäufers
Was die Mechanismen zur Sicherung der Haftung für die Erklärungen und Garantien des Verkäufers betrifft, zeigt die Studie, dass der Markt weiterhin verkäuferfreundlich ist – in nur 23 % der einbezogenen Transaktionen wurde die Bereitstellung von Sicherheiten durch den Verkäufer festgelegt. Dies kann teilweise durch die zunehmende Bereitschaft der Käufer erklärt werden, Versicherungen in Bezug auf die Haftung aufgrund des Vertrags in M&A-Transaktionen (W&I-Versicherung) zu arrangieren.
Es scheint, dass Käufer eher geneigt sind, Risiken über Dritte abzusichern, als auf Sicherheitsmechanismen direkt vom Verkäufer zu bestehen. Im Jahr 2023 wurden solche Policen in 16 % der einbezogenen Transaktionen verwendet. Es sollte jedoch angemerkt werden, dass die Statistiken je nach Größe der Transaktion erheblich variieren. Solche Versicherungspolicen sind in größeren Transaktionen (z. B. in fast der Hälfte der Transaktionen über 100 Millionen Euro) viel häufiger, während ihre Nutzung in kleinen Transaktionen erheblich niedriger ist (4 % der Transaktionen unter 25 Millionen Euro), was auf Unrentabilität zurückzuführen sein könnte (d. h. es ist möglich, dass die Versicherungsprämien für solche Transaktionen zu hoch sind).
In Situationen, in denen dennoch Sicherheiten arrangiert werden, zeigt die Datenlage, dass die Platzierung eines bestimmten Geldbetrags auf einem Treuhandkonto die beliebteste Form der Sicherheit auf dem Markt bleibt (in 44 % der Transaktionen, in denen Versicherungen verwendet wurden).
ESG ist noch nicht entscheidend
Trotz des öffentlichen Fokus auf ESG-Themen zeigt die Datenlage, dass ESG-Aspekte noch nicht zu einem Standardbestandteil von M&A-Transaktionen geworden sind. Es gibt jedoch einen bemerkenswerten Anstieg der Anzahl der Transaktionen, in denen ESG-Themen im Rahmen der rechtlichen Due Diligence analysiert wurden (ein Anstieg von 33 % im Jahr 2022 auf 47 % im Jahr 2023), während spezifische Bestimmungen in Transaktionsdokumenten, die ESG-Aspekte regeln, nicht so häufig sind und in 35 % der im letzten Jahr einbezogenen Transaktionen erscheinen. Es wird erwartet, dass der Wachstumstrend in diesem Bereich anhält, hauptsächlich aufgrund regulatorischer und reputationsbedingter Anforderungen.
Was die Methoden zur Streitbeilegung betrifft, so setzt sich der Trend zur Nutzung von Schiedsverfahren fort. Im letzten Jahr beinhalteten 37 % der Transaktionen Schiedsverfahren als vereinbarte Methode zur Streitbeilegung. Es ist interessant zu bemerken, dass die Statistiken in Mittel- und Osteuropa erheblich unterschiedlich sind. Hier ist der Prozentsatz der Nutzung von Schiedsverfahren viel höher – bis zu 76 %, was auf ein größeres Vertrauen der Vertragsparteien in die Beilegung von Streitigkeiten außerhalb der regulären Gerichte in dieser Region hinweist (was nicht überraschend ist, wenn man die durchschnittliche Dauer von Gerichtsverfahren in Kroatien betrachtet).
Verhandlungsargumente
Wenn man die Gesamtergebnisse der Studie betrachtet, kann man schließen, dass die allgemeinen Trends positiv sind – was auf die Widerstandsfähigkeit des Marktes gegenüber den wirtschaftlichen und sozialen Herausforderungen hinweist, die wir erleben (z. B. inflationsbedingte Druck, steigende Kreditkosten und geopolitische Unruhen) und einen signifikanten Anstieg der M&A-Transaktionen im Jahr 2023, insbesondere im letzten Quartal des letzten Jahres. All dies weckt Hoffnung und Optimismus für 2024. Es wird interessant sein, die Entwicklung der Situation im nächsten Jahr zu reflektieren.
Bis dahin ist es sicherlich nützlich, die Trends im Zusammenhang mit dem bisherigen Zeitraum im Auge zu behalten, insbesondere die, die spezifische vertragliche Mechanismen und spezifische Bestimmungen betreffen, die nicht unbedingt mit den Krisen, mit denen wir konfrontiert sind, in Verbindung stehen. Dies sind Statistiken und Trends, die es wert sind, bei der Planung und Durchführung von Transaktionen, insbesondere während der Verhandlungen, berücksichtigt zu werden, wo beide Vertragsparteien gerne auf Marktstandards verweisen, um zu argumentieren, warum ein bestimmter Vorschlag angemessen akzeptiert werden sollte oder nicht.
